1、第 1 页 共 18 页 近年来，为完善上市公司治理结构，我国引入了英美法国家流行的独立董事制度， 根据 2001 年 8 月中国证监会颁布的关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见 ，在 2003 年 6 月 30 前上市公司董事会成员中应当至少包括 1/3 独立董事， 2005 年 10 月 27 日， 我国公司法进行了修订，增加了一条规定： “上市公司设独立董事，具体办法由国务 院规定。 ”这是我国公司法首次明文规定独立董事制度，这一规定解决了长久以来困 扰法学界的立法未给独立董事预留法定监督权限的问题，可谓意义重大。 本论文中具体详细的说明了独立董事制度,是在英美等“一元制”公司治理结
2、构下的一 种制度安排，主要用来更好地监督公司管理层，弥补缺少独立监督机构的缺陷。在不同的 社会经济条件和法律环境下，其有效性往往不一样。中国大部分上市公司是由国有企业改 制而来的， 法人治理结构存在一系列问题， 表现为股权结构过于集中而导致的 “一股独大” ， 控股股东和上市公司之间没有完全分开导致“内部人控制” ，董事会运作不规范，监事会 不能发挥监督作用。本文介绍了英美国家的独立董事制度，叙述了我国独立董事制度引进 的历程、运行状况和所面临的问题，提出了完善独立董事制度的几点建议。 一一、独立董事介、独立董事介绍绍 ( (一一) ). .独立董事的概念独立董事的概念 “独立董事”一词源于美
3、国的“independent directors” ，是从二十世纪三四十年代 的非雇员董事（Non-employee directors）和无利害关系董事（Disinterested directors） 发展而来的。关于独立董事的概念，各国均有不同的界定。 英国伦敦证券交易所认为，独立董事是独立于公司经营者，没有能实质性影响其行使 独立判断的任何商业关系或其他关系的董事。美国全国证券商协会认为，独立董事意味着 该董事不是公司及其附属机构的雇员，并且与公司不存在任何董事会认为有可能影响到其 进行独立判断的关系。中国证监会在关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见中 认为，上市公司独立董事是指不
4、在上市公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的上 市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断关系的董事。 因此，独立董事具有以下内涵：首先，独立董事是公司董事会的成员；其次，独立董 事不能在公司担任除董事以外的其它任何职务，其所担任的董事属非执行董事；第三，独 立董事具有独立性，独立董事与其任职的公司之间不能存在任何可能影响其独立判断的关 第 2 页 共 18 页 系， 包括独立董事与公司之间不能存在业务关系、 与公司管理层之间不存在亲属关系等等。 ( (二二) ). .独立董事的法律特征独立董事的法律特征 1.独立性 独立董事最本质的理念就是独立性。如香港学者何美欢指出的那样，尽管
5、有“非执行 的” 、 “外来的” 、 “独立的”各种修饰语，但重点还在于这一带有价值判断的用语“独立” 上。 具体来讲，独立性主要表现在四个方面：首先是指人格的独立，即独立董事应独立 于公司的股东、 董事会和管理层。 独立的人格是独立董事对公司事务进行独立评判的基础， 它要求独立董事与该公司之间不存在任何可能影响其进行独立判断的关系，比如雇佣关 系、关联交易关系、业务关系或与公司高层管理人员之间的亲属关系等。其次是经济地位 上独立。他们必须与公司没有重要的经济联系或业务往来，自身利益不会与公司利益发生 冲突。他们不能是公司的股东，或至少不能具有公司大额的股份，也不应该在该公司或其 附属公司的业
6、务中拥有或拥有过独立董事费以外的任何财物和其他权益。再次是法律地位 独立。他们必须在股东大会上选举产生，而不由大股东推荐或委派，也非公司的经营管理 人员，作为全体股东的合法权益的代表，享有对董事会决议的表决权和监督权。最后是独 立的意思表示，在董事会的决策过程中，能根据自己的经验、判断做出独立的意思表示。 2.专家性 独立董事通常为拥有与公司经营相关的经济、管理、法律、金融、工程或人事管理等 方面的专业知识的资深人士或是其他在政府或民间有一定影响力的人士。 3.客观公正性 独立董事凭借其专家型的知识结构为董事会决策提供客观、准确的建议，并能以其勤 勉敬业的职业道德排除公司其他人员的权益干扰，公正的履行董事职责。独立董事因其独 立性而衍生的客观公正性使其意见颇具价值。例如，在公司与执行董事之间存在的诸如管 理层的绩效评价、董事的任免、董事及高级经理人员的薪酬等可能引发利益冲突的敏感问 题上，独立董事往往能够做出客观公正的判断。 4.兼职性 独立董事一般在公司之外都有自己的事务，他们并不在公司内部任职，因而独立董事 又被称为公司的兼职董事(part 一 tim
